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淺析金融資產管理公司網絡司法拍賣業務的風控要點

隨著“互聯網+”的發展,互聯網對于金融資產管理公司不良資產收購及處置業務均產生廣泛的影響。在處置端,金融資產管理公司通過網絡競價的方式公開、高效的處置存量不良資產;在收購端,金融資產管理公司通過參與網絡司法拍賣,尋找基于不良資產收購的增值運作機會,網絡司法拍賣的興起為不良資產業務提供更多的想象空間。本文通過梳理網絡司法拍賣的交易流程、交易規則,淺析參與司法拍賣業務的風控要點。

 

一、網絡司法拍賣的概述

(一)網絡司法拍賣的定義

網絡司法拍賣,是指人民法院依法通過互聯網拍賣平臺,以網絡電子競價方式公開處置財產的行為[1]。

自2012年浙江省高級人民法院試水淘寶網拍模式以來,網絡司法拍賣因對原有拍賣制度及執行制度的挑戰而引發諸多爭議。但同時,網絡司法拍賣因其公開、高效、低成本的精準解決司法執行難而迅速在各地法院得到推廣。2016年8月最高人民法院出臺《關于人民法院網絡司法拍賣若干問題的規定》(以下簡稱 “網拍規定”)讓網絡司法拍賣模式的探索塵埃落定,《網拍規定》首次界定"網絡司法拍賣"的概念,對網絡司法拍賣的平臺準入規則、運行模式、各主體之間的權責劃分、具體的競拍規則進行了全面而系統的梳理和規范,以司法解釋的形式確認了法院進行自主的網絡拍賣是處置被依法查封、扣押、凍結的財產應當優先采用的方式[2]。

 

(二)網絡司法拍賣的網絡服務提供者

根據《網拍規定》第四條之規定,最高人民法院建立全國性網絡服務提供者名單庫。最高人民法院組成專門的評審委員會,負責網絡服務提供者的選定、評審和除名。最高人民法院每年引入第三方評估機構對已納入和新申請納入名單庫的網絡服務提供者予以評審并公布結果。

根據2016年11月《最高人民法院關于司法拍賣網絡服務提供者名單庫的公告》,最高人民法院司法拍賣網絡服務提供者名單庫評審委員會將淘寶網、京東網、人民法院訴訟資產網、公拍網、中國拍賣行業協會網納入名單庫。

 

(三)網絡司法拍賣的參與主體

網絡司法拍賣的參與主體包括法院、網絡服務提供者、輔助機構、競買人及相關中介服務機構等。

人民法院是網絡司法拍賣的主持者,負責啟動網絡司法拍賣程序,包括制作、發布拍賣公告,查明拍賣財產現狀、權利負擔、稅費負擔等內容,確定拍賣保留價、保證金的數額等。

輔助機構指受人民法院之委托,協助拍賣標的資產的鑒定、檢驗、評估、審計、倉儲、保管、運輸等拍賣輔助工作的服務機構。輔助機構的相關費用由被執行人承擔。

網絡服務提供者指網絡司法拍賣的平臺,其接受人民法院的管理、監督和指導,協助人民法院的拍賣工作。

競買人為網絡司法拍買的意向買受人,競買人應當具備完全民事行為能力,法律、行政法規和司法解釋對買受人資格或者條件有特殊規定的,競買人應當具備規定的資格或者條件,如采礦權拍賣對買受人相關資質的要求,農村集體用地拍賣、限購地區住宅房屋拍賣對戶籍的限制等。其中與標的債權有關的人員,如債務人、債權人、擔保人、優先購買權人等主體均可參與網絡司法拍賣。

相關中介服務機構,即為競買人參與司法競拍提供盡職調查、委托看樣、過戶辦證、拍賣資訊、稅費測算等服務的中介機構,相關費用由競買人承擔。
 

二、網絡司法拍賣的流程及參拍規則

(一)參與網絡司法拍賣的流程

從人民法院角度出發,實施網絡司法拍賣的流程包括啟動拍賣程序、對拍賣財產進行評估、對拍賣財產進行調查與情況公示、設置拍賣保留價、發布拍賣公告、競價拍賣、協助辦理交割等。

從競買人的角度看,一次成功的司法競拍包括如下流程:拍賣前準備、注冊及繳納保證金、出價拍賣、辦理交割等。

 

 

1.競拍前的準備階段。此階段通過對拍賣標的的法律盡職調查及評估估值,確認拍賣標的價值并最終決定是否參與競拍及參與競拍的價格。盡職調查的內容包括但不限于拍賣標的的基本情況(權證情況、現狀、權利限制、稅費負擔情況等),競買人條件(是否存在限制性規定),競拍規則(競拍時間、是否設置保留價、加價幅度、優先購買權等),辦理交割的手續(法院出具的確權文件、欠繳稅費情況、能否過戶、是否需要二次過戶等)。

作為企業競拍主體,競拍前,應根據盡職調查情況履行完畢內部的審批核價流程,確認競拍價格。

 

2.注冊及繳納保證金,取得競拍資格。

參與網絡司法拍賣要求實名注冊,委托他人代為競買的,應當在競價程序開始前經人民法院確認,并通知網絡服務提供者。目前5家網絡服務提供者均提供企業競拍者的注冊通道,企業注冊后可直接參與司法競拍。

注冊成功的意向競拍者應根據法院公告規定的保證金繳納時間前繳納足額保證金。

 

3.競拍階段。一般司法競拍的競價時間不少于24小時,競價程序結束前五分鐘內無人出價的,最后出價即為成交價。有出價的,競價時間自出價時順延五分鐘。具體參拍規則見下文。

 

4.辦理交割。買受人支付剩余拍賣價款后,人民法院相應提供《執行裁定書》、《協助執行通知書》、《拍賣成交確認書》等確權文件協助辦理資產交割。但通常法院不負責清退及辦理具體過戶事宜。

 

(二)網絡司法拍賣的參拍規則      

1.保證金規則及悔拍的后果

目前5家網絡服務提供者均要求參與網絡司法拍賣需繳納保證金,若競拍未成功或未出價則保證金原路退回。

拍賣成交后買受人悔拍的,交納的保證金不予退還,依次用于支付拍賣產生的費用損失、彌補重新拍賣價款低于原拍賣價款的差價、沖抵本案被執行人的債務以及與拍賣財產相關的被執行人的債務。悔拍后重新拍賣的,原買受人不得參加競買[3]。

悔拍后保證金不足填補重新拍賣價款與原拍賣價款差價的,是否需要補足尚存爭議。根據《最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》第25條之規定,“拍賣成交或者以流拍的財產抵債后,買受人逾期未支付價款或者承受人逾期未補交差價而使拍賣、抵債的目的難以實現的,人民法院可以裁定重新拍賣。重新拍賣時,原買受人不得參加競買。重新拍賣的價款低于原拍賣價款造成的差價、費用損失及原拍賣中的傭金,由原買受人承擔。人民法院可以直接從其預交的保證金中扣除。扣除后保證金有剩余的,應當退還原買受人;保證金數額不足的,可以責令原買受人補交;拒不補交的,強制執行。”《網拍規定》中未提及保證金不足情況下的補足義務。網絡司法拍賣不屬于傳統意義上的拍賣行為,是否適用《最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》存在爭議,目前5家網絡服務提供者的實操做法不一,其中人民法院訴訟資產網、公拍網的拍賣規則中明確“重新拍賣價款低于原拍賣價款造成的差價、費用損失由原買受人承擔,原買受人保證金不足差價的,法院責令補交,拒不補交的,法院可強制執行[4]。”淘寶網、京東網、中國拍賣行業協會網則僅明確扣除相應保證金,在線客服表示不需要補繳差價。

 

2.競價規則。

競價程序結束前五分鐘內無人出價的,最后出價即為成交價;有出價的,競價時間自該出價時點順延五分鐘即進入延時階段。在此次出價時間的基礎上自動延時5分鐘,如此循環,直到沒有競買人出價,拍賣時間走完后拍賣結束。

與傳統的拍賣及競價不同,網絡司法拍賣1人報名且出價即可成交,起拍價即為保留價。

如果有優先購買權人參與競買的,可以與其他競買人以相同的價格出價,如無更高的出價的,拍賣資產由優先購買權人競得。

 

三、通過網絡司法拍賣進行不良資產投資并購的可行性分析

不良資產投資并購是指通過不良資產市場購買目標公司有價值的資產(如不動產、無形資產、機器設備等)并運營該資產,從而獲得利潤的商業行為。通過網絡司法拍賣是不良資產投資并購的新興途徑之一。具體而言,其可行性如下:

1.較低的交易成本。一方面,參與網絡司法拍賣的時間成本可控。競拍成功后,買受人繳納稅費即可辦理資產的過戶及交割,時間成本相對可控。以zj分公司某項目為例,5月25日拍賣成交后,法院當期出具《成交確認書》,確認網絡拍賣競價結果,并明確根據《競買須知》,應于6月14日前結清成交余款。項目公司(買受人)繳納成交余款后,法院于6月20日出具《執行裁定書》及《協助執行通知書》。7月18日,項目公司(買受人)繳納原標的資產欠繳稅費,并于7月30日提交相關過戶材料, 9月10日國土資源局不動產登記服務中心出具《不動產權屬證書》。

另一方面,收購成本相對較低。根據網拍規定第十條之規定起拍價由人民法院參照評估價確定;未作評估的,參照市價確定,并征詢當事人意見。起拍價不得低于評估價或者市價的百分之七十。以淘寶網、京東網為例,大金額標的資產的起拍價格通常設定為評估價格的70%。

 

 2.受標的資產原權利人的影響較小。若進行股權并購,需對標的企業的經營情況、資產負債情況進行詳細的盡調,同時需要承擔隱形負債之風險;若通過傳統途徑進行資產并購,除需對標的資產進行詳細盡調,防范標的物設置權利負擔、一物二賣等風險外,還需防范若企業進入破產流程,資產并購被破產管理人撤銷之風險[5]。而通過網絡司法拍賣由法院直接進行確權,可規避傳統資產并購及股權并購中標的企業經營狀況、股東情況對資產并購的影響。

 

3.確權更為容易。競拍成功后,若拍賣標的資產無相關欠繳稅費情況,根據法院出具的《執行裁定書》、《協助執行通知書》、《拍賣成交確認書》等確權文件即可辦理資產交割。網絡司法拍賣是人民法院基于公權力的公開處置行為,根據人民法院出具的相關成交文件,可直接作為物權變更之基礎,排除了傳統資產并購中權屬確認、排除權利負擔、物權變更等環節的諸多風險。

 

4.成交后,權利狀態更為穩定。相比較于傳統的商事交易,網絡司法拍賣是人民法院基于公權力的處置行為,成交后撤回之風險較低。根據《最高人民法院關于對第三人通過法院變賣程序取得的財產能否執行回轉及相關法律問題的請示復函》((2001)執他字第22號):“人民法院執行中依法采取的拍賣、變賣措施,是基于公權力的行為,具有公信力,買受人通過法院拍賣、變賣程序取得財產的行為,不同于一般的民間交易行為,對其受讓所得的權益應當予以保護,非因執行法院或其上級法院確認拍賣無效外,不宜執行回轉”。因此,除因拍賣程序重大瑕疵,如根據《網拍規定》,發生“競買人與網絡司法拍賣服務提供者之間惡意串通,損害當事人或者其他競買人利益”或“買受人不具備法律、行政法規和司法解釋規定的競買資格”等情形的,導致其被撤銷或被認定無效外,在買受人已支付對價取得拍賣財產的情況下,適用執行回轉程序要求買受人返還財產的可能性較低。

 

四、簡析參與不良資產網絡司法拍賣的風控要點

通過網絡司法拍賣參與不良資產并購及運作亦存在風險,如稅費負擔未明、稅費金額高;標的資產被占用、被出租,標的資產無法過戶、無法使用等資產瑕疵;評估價格不能準確反映標的資產價值;標的資產所在行業存在較高的準入壁壘;標的資產運作存在限制性條件等。實踐中,資產管理公司可通過加強項目盡職調查,妥善設計交易結構,引熟悉入標的資產行業的合作方等方式防范相關風險。

 

1.夯實盡職調查工作,充分掌握標的資產瑕疵

根據《網拍規定》第十四條,拍賣財產以實物現狀為準,在拍賣財產的文字說明、視頻或者照片展示以及瑕疵說明嚴重失實,致使買受人產生重大誤解的情況下,方可申請撤銷。且網絡司法拍賣是人民法院執行行為的延伸,不具備可訴性。故在參加網絡司法拍賣之初,宜應通過詳細的盡職調查查明財產的權屬、權利的負擔、占用使用、欠繳稅費、質量瑕疵等情況,尤其是欠繳稅費情況。特別當網絡司法拍賣的標的物為實物資產時,其稅費負擔高于傳統的債權交易。

參與網絡司法拍賣,競買人除需承擔本次交易涉及的過戶稅費外,還有可能需要承擔拍賣標的物欠繳的稅費。以zj分公司某項目為例,競拍成交后涉及稅費包括契稅、土地增值稅、地方教育費附加、城市維護建設稅等,稅費總額占成交款的27%以上。目前網絡司法拍賣實踐中,就標的資產欠繳稅費的處理方式有兩種,一種為買受人墊付后,去法院申請退還墊付稅費;一種為全部由買受人承擔。雖然理論上,法院公告相關稅費全部由買受人承擔是否因違反稅收法定原則無效存在爭議,但為避免因稅費問題影響過戶,在盡職調查階段宜應充分考慮欠繳稅費情況對資產價值的影響。

 

2.妥善使用評估報告,理性確認標的資產價值。

根據《最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》第四條“除財產價值較低或者價格依照通常方法容易確定的或當事人雙方及其他執行債權人申請不進行評估的,可以不進行評估外,人民法院應當委托具有相應資質的評估機構對擬拍賣的財產進行價格評估。”實踐中,絕大多數網絡司法拍賣均進行評估,人民法院在公布拍賣公告的同時提供評估報告。

受限于評估機構的估值水平、選用的評估方法、評估資料完整性、準確性等因素,評估價格不一定能夠準確體現標的資產的價值。故評估報告可作為標的資產價值判斷的依據之一,但不可作為唯一依據。實操中,應根據標的資產狀況、運營方案、商業邏輯、合作方情況等理性確定標的資產價值。

 

3.選擇適格參拍主體,妥善設計交易結構

根據法院公告,需確定適格的參拍主體并在競買成功后運營拍賣標的。根據網拍規定,除法律法規另有規定外,參與網絡司法拍賣的主體并無特殊限制,即金融資產管理公司或投資方均可參與網絡司法拍賣。鑒于某些標的資產的開發運作對企業準入存在限制,如礦產開采等,為方便項目投后的開發運作,宜應采用適格的主體即項目公司作為直接競拍主體。

明確參拍主體后,應確保交易結構的設計應有利于資產管理公司控制競拍主體及標的資產,實現后續增值運作。以合伙企業及合伙企業控股的項目公司為例,通過合伙企業GP的選擇、決策機構及表決規則、合伙份額轉讓規則的設置,項目公司決策機構及表決規則設置等環節,確保資產管理公司有權主動發起合伙企業份額轉讓、項目公司股權轉讓、標的資產的處置流程,并有權否決合作方標的資產處置的動議,做好危機情況下的項目退出預案。

 

4.尋找專業力量,引入行業內合作方。通過網絡司法拍賣進行資產并購的行業壁壘較高,如精密機械設備的使用等,需要專業主體的專業技能來運作、經營。金融資產管理公司通過引入標的資產所在行業的合作方,一方面有利于盡職調查的開展,充分了解標的物的價值;另一方面合作方的共同投資,有利于增加金融資產管理公司投資行為的安全墊。

 

五、小結

 

網絡司法拍賣為金融資產管理公司回歸主業,基于不良資產精耕細作提供新的機遇與挑戰,為不良資產收購業務提供了更穩定、高效、經濟的選擇。同時,亦存在稅費負擔未明、稅費金額高;標的資產被占用、被出租,標的資產無法過戶、無法使用等資產瑕疵;評估價格不能準確反映標的資產價值;標的資產所在行業存在較高的準入壁壘;標的資產運作存在限制性條件等風險,通過交易結構的設計,發揮資產管理公司不良資產收購及處置的經驗,是化解網絡司法拍賣業務風險的關鍵。

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